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2022-05-10 14:13:16
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業(yè)內專家分享盈科（深圳）辦事處高級合伙人白光林：私募股權基金的設立及相關法律問題
2017年12月10日，由前海創(chuàng)投孵化器主辦的工信部企業(yè)管理骨干人才培養(yǎng)計劃（創(chuàng)投方向）--前海創(chuàng)投班第一期下半期在深圳南山正式開班，來自產(chǎn)業(yè)界、投資界的資深領導到場分享行業(yè)投資機會和創(chuàng)投知識干貨。盈科（深圳）辦事處高級合伙人白光林以“私募股權基金的設立及相關法律問題”為主題進行了分享。這堂課有哪些精彩內容？什么是私募股權基金？如何設立私募股權基金？備案和IPO過程中有哪些關鍵法律問題？錯過精彩課程的同學們，現(xiàn)在為你們抄寫現(xiàn)場筆記吧！
導師簡介
白光林攝
北京映客辦事處全球總部合伙人
白光林，北京盈科辦事處全球總部合伙人，盈科全國并購重組委員會主任，盈科深圳監(jiān)事會主席，深圳仲裁委員會仲裁員，清華大學法學院法律碩士聯(lián)席導師，中國并購交易員，上市公司獨立董事，專著《并購為王--法的策略與智慧》主編。
“業(yè)務方向”
企業(yè)兼并重組
國有資產(chǎn)法律問題
私募股權投資基金
“重點客戶”
深圳市國資委、深創(chuàng)投、萬和證券、深圳巴士集團、高特佳、深圳大學、中核集團、江銅南方、深國際集團等。
什么是私募股權基金，它是如何運作的？
白光林向學員講解了私募基金運作的基本框架，解讀了私募基金設立的環(huán)節(jié)和流程。
首先，PE投資人LP、GP簽署投資文件（出資協(xié)議、合伙協(xié)議、公司章程等）設立基金，基金委托管理公司運營管理，基金財產(chǎn)委托銀行托管；管理公司與管理團隊就績效報酬的支付達成協(xié)議；基金對外投資，應與目標企業(yè)或其股東簽訂投資協(xié)議（增資協(xié)議、股權轉讓協(xié)議等）。
基金方式和類型
基金類型分為3種
哪種類型最好？沒有最好，只有最適合，因人而異，各有利弊。
合伙型：即LP（PE投資人）+GP（PE管理人）組成有限合伙企業(yè)；
公司化類型：股東參與管理，出資人和管理者競爭；
“三類股東”：契約型私募基金、資管計劃、信托產(chǎn)品，三類股東“監(jiān)管更嚴”。
合伙型與公司型優(yōu)劣比較
近年來，伙伴關系為何發(fā)展迅速？
合伙型：自由分配機制，自主性高，稅負輕，但管理者無限連帶責任；
公司類型：各行各業(yè)，分配機制嚴格，穩(wěn)定性好，稅負重，經(jīng)理人責任有限。
建立基金、選擇公司還是合伙企業(yè)，需要根據(jù)自身情況進行選擇。
在兩類基金的共同結構中，有限合伙制和有限公司制的基本結構可以交織在一起。
行政審批和登記要求
注冊基金管理公司的門檻越來越高，需要通過金融辦出具批文，市工商局、稅務局出具營業(yè)執(zhí)照、稅務登記證等證照。歸檔有兩條線，包括經(jīng)理歸檔和產(chǎn)品歸檔。
兼職執(zhí)行問題：
某事業(yè)單位私募基金兼職案例分析
機構的私募股權基金經(jīng)理，其中一人擔任多名基金經(jīng)理。管理人由A由機構委派，但A已經(jīng)擔任了該機構旗下25家私募基金管理人的高級管理人，屬于兼職較多的典型案例。中基協(xié)反饋：高管兼職較多，要求說明履職的適當性和合理性。
答復要點：
1.高管工作年限長，業(yè)務經(jīng)驗豐富，管理能力強；
2.基于本機構聘任，屬于關聯(lián)方兼職；只做決定的傳達和監(jiān)督執(zhí)行；
3.公司組織結構合理，有人員配合、協(xié)助兼職高管完成工作；
4、公司經(jīng)營情況良好，未因高管兼職影響公司業(yè)績。
對于這些回復，中基協(xié)派人到當?shù)卣{研考察，確認合理，最終備案成功。
在另一位代表中
在這種情況下，私募股權基金的關聯(lián)方問題出現(xiàn)了。如實填報同行業(yè)公司名單，未登記公司說明無私募業(yè)務計劃，未登記管理人未實際開展相關業(yè)務；承諾一旦存在此類業(yè)務計劃，即予以登記和記錄。因此，記錄可以成功歸檔。
其他問題：如資產(chǎn)規(guī)模、公司名稱和QFII、QFII穿透檢查等。金融監(jiān)管是非常必要的，尤其是對“三類股東”的監(jiān)管?！叭惞蓶|”為何受到格外關注？
1.三類股東不是法律意義上的獨立主體，而是根據(jù)契約組建的財團；
2、各地工商登記不同，通?；鸱蓊~只能登記在管理人名下；
3.存續(xù)期不長，實際持有者不穩(wěn)定，轉讓方便，變更監(jiān)控難以實現(xiàn)；
4.影響“股權清晰”與“股權穩(wěn)定”的認定。
審計注意事項摘要
從基金的角度來看：
1.按照規(guī)定履行并完成基金業(yè)協(xié)會管理人登記和基金備案手續(xù)，來不得半點馬虎；
2.基金結構應盡量簡單。不要自作聰明，也不要太復雜?？梢越鉀Q問題，避免復雜的結構化安排，穿透后減少股權持有人數(shù)量，確保這些股權持有人是資金合法、投資范圍合法合規(guī)的合格投資者。
3.相關產(chǎn)品或計劃應當具有較長的存續(xù)期，以確保IPO審核期間的穩(wěn)定性。
4、密切關注市場最新動態(tài)，參考他人成功經(jīng)驗，及時調整和理順基金結構。
目標公司視角：
1.在接受投資前，對基金進行必要的法律盡職調查，特別是涉及“三類股東”的問題。
2、投資文件規(guī)定了基金上層投資者變更的禁止性規(guī)定和通知義務。
3.避免通過“三類股東”進行利益輸送的安排。
4、密切關注市場最新動態(tài)，參考他人成功經(jīng)驗，及時調整和理順基金結構。
設立私募基金為抓手，
募投管全流程是重點
1.資金籌措
公開發(fā)行
基金通過證券市場在市場上公開發(fā)行。與公募基金相比，私募基金是相對的。私募基金不得向合格投資者以外的單位和個人募集，不得向不特定對象宣傳推介，不得向投資者承諾投資本金不受損失或者最低收益。
2.投資運營
除基金合同另有約定外，私募基金由基金托管人管理。應建立防止利益輸送和沖突機制，如實披露投資過程。
3.投資后管理
管理人應當在每個會計年度結束后4個月內，向基金會提交經(jīng)審計的年度財務報告和所管理私募基金年度投資運作的基本情況。
管理人、托管人、銷售機構應當妥善保存私募基金投資決策、交易、投資者適當性管理等書面記錄，保存時間不少于10年。
4.從利潤中撤出
上市、合并、回購、轉讓等，退出協(xié)議非常重要。比如，新三板退不了，小股東轉讓讓人頭疼，甚至鬧上法庭。標的公司有業(yè)績要求，上市公司違約較多。
私募基金的設立涉及各種法律問題和法律風險。白光林向學員詳細講解了私募基金設立、運營、審核過程中的法律問題。他的實際案例強調了法律的重要性，任何層面都應謹慎對待，不能馬虎或高明。這些干貨筆記，你都記住了嗎？點擊右上角“……”即可收藏或轉發(fā)朋友圈，隨時向老學習！
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